2011年司法考试《法理学》复习笔记4

2011年司法考试《法理学》复习笔记4

四、法的作用

1.唯物史观认为： #

(1)法的作用体现在法与社会的交互影响中，在社会发展的过程中，法作为上层建筑的组成部分，其产生、存在与发展变化都是由社会的生产方式决定的。法在由社会所决定的同时，也具有相对的独立性。

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(2)法的作用直接表现为国家权力的行使。法律的作用与国家的地位和作用互为表里。

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(3)法的作用本质上是社会自身力量的体现。法能否对社会发生作用，法对社会作用的程度，法对社会所发生作用的效果，不是法律自身能够决定的。

2.法的作用可以分为规范作用与社会作用。这是根据法在社会生活中发挥作用的形式和内容，对法的作用的分类。

3.法的规范作用可分为： #

(1)指引作用：指法对本人的行为具有引导作用。

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A.对人的行为的指引有两种形式：

(A) 个别性指引，即通过一个具体的指示形成对具体的人的具体情况的指引; #

(B) 规范性指引，是通过一般的规则对同类的人或行为的指引。

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B.从立法技术上看，法律对人的行为的指引通常采用两种方式：

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(A) 确定的指引，即通过设置法律义务，要求人们作出或抑制一定行为，使社会成员明确自己必须从事或不得从事的行为界限。 #

(B) 不确定的指引，又称选择的指引，是指通过宣告法律权利，给人们一定的选择范围。

(2)评价作用：法律作为一种行为标准，具有判断、衡量他人行为合法与否的评判作用。 #

(3)教育作用：指通过法的实施使法律对一般人的行为产生影响。这种作用又具体表现为示警作用和示范作用。

(4)预测作用：凭借法律的存在，可以预先估计到人们相互之间会如何行为。 #

(5)强制作用：指法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。

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4.法的社会作用主要设计三个领域和两个方向。 #

(1)三个领域： #

A. 社会经济生活 #

B. 政治生活 #

C. 思想文化领域。

(2)两个方向：

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A. 政治职能(阶级统治的职能) #

B. 社会职能(执行社会公共事务的职能) #

5.尽管法在社会生活中具有重要作用，但是，法律不是万能的，原因在于： #

(1) 法律是以社会为基础的，因此，法律不可能超出社会发展需要“创造”社会;

(2) 法律是社会规范之一，必然受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约; #

(3) 法律自身条件的制约，如语言表达力的局限。