2011年注册会计师《经济法》模拟试题及解析3

2011年注册会计师《经济法》模拟试题及解析3

三、案例分析题

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1. 2011年3月，甲、乙、丙、丁按照《中华人民共和国合伙企业法》的规定，共同投资设立一从事商品流通的有限合伙企业。合伙协议明确约定了以下事项

(1)甲以现金5万元出资，乙以机器设备作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资，另外以商标权作价5万元出资，丁以现金10万元出资 #

(2)丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人 #

(3)各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损

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(4)合伙企业的事务由丙和丁执行，甲和乙不执行合伙企业事务，也不对外代表合伙企业

(5)有限合伙人转让财产份额的，不需要经过其他合伙人同意 #

(6)合伙企业名称为“稳信物流合伙企业”。 以上合伙协议在申请设立登记时经过了工商行政管理部门的纠正，企业在该年5月得以成立，取得营业执照。 合伙企业成立后，在当年的生产经营活动中发生了以下的事项

(1)为扩大经营，企业于6月向银行贷款人民币10万元，期限为1年，由甲以个人的财产为本企业提供担保。银行认为，甲为该企业的有限合伙人，不执行合伙企业的事务，因此该担保行为无效。 #

(2)合伙人乙个人向银行贷款5万元，将其在本企业中的财产份额向银行提供质押担保。 #

(3)7月，经过全体合伙人一致同意，合伙人丙将自己的财产份额转让给A国有企业，A国有企业的资格为普通合伙人。 #

(4)10月，甲欲转变为普通合伙人，经过其他合伙人半数以上同意，甲成为普通合伙人。 要求：根据以上事实，回答下列问题 #

(1)该合伙企业的合伙协议中哪些约定违反了《合伙企业法》的规定?分别说明理由。 #

(2)银行认为甲为本企业提供担保的行为无效是否有法律依据?并说明理由。

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(3)合伙人乙将在本企业中的财产份额向银行提供质押担保的做法是否符合规定?并说明理由。

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(4)A企业是否可以接受丙的财产份额成为合伙企业的普通合伙人?并说明理由。 #

(5)甲成为普通合伙人的条件是否成立，并说明理由?

2. A公司是一家有限责任公司，共有15位股东，其中股东甲持有20%有表决权的股份;股东乙持有15%有表决权的股份;股东丙持有10%有表决权的股份。A公司由于经营不善，连年亏损，净资产已经降至人民币300万元，包括董事长在内的几位董事陆续提出辞职。股东甲提议召开临时股东会，重新选举董事会成员，但董事会和监事会成员对甲的提议均未予理睬，股东甲即自行召集和主持临时股东会。 临时股东会首先重新选举董事会成员，股东乙和股东丙联合提议采取累积投票制方式，但未被股东会采纳。最后由股东按照出资比例行使表决权，选举了新的董事会和监事会成员。 为解决资金短缺问题，新的董事会提出如下两个方案交股东会审议：方案一，增加注册资本500万元，由外国B公司认购;方案二，增加注册资本500万元，由全体股东按照原出资比例认购。股东会一致决议通过了董事会提出的两个方案。 在董事会实施上述两个方案时，方案一未能与B公司达成一致;方案二得以实现，并办理了变更手续。 董事会决定投资1000万元开发网络游戏，为此，又以公司名下的办公用房作抵押，向C银行贷款500万元，并办理了登记手续。由于种种原因，网络游戏一直未能形成利润，所欠贷款无力偿还，C银行向人民法院申请A公司破产并被受理。 案件审理过程中，管理人陆续收到债权人如下请求 #

(1)C银行提出，如果A公司被宣告破产，请求就其办公用房拍卖或变卖所得优先清偿所欠的贷款

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(2)D公司提出，在人民法院受理破产申请前3个月时，A公司将一批电脑等设备无偿赠与某网吧，请求撤销该赠与

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(3)E企业提出，对A公司的破产申请受理之前，自己欠A公司20万元劳务费，A公司欠自己20万元货款，请求两者相互抵销

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(4)F律师事务所提出，A公司被申请破产前，由自己代理的诉讼案件发生的5万元律师费尚未支付，请求按破产费用优先支付

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(5)G公证处提出，对A公司的破产申请受理之后，因管理人决定是否继续履行合同发生的1万元公证费尚未支付，请求按共益债务优先支付。 要求：根据以上事实并结合法律规定，回答下列问题

(1)股东甲是否有权提议召开临时股东会?说明理由。

(2)股东甲是否有权自行召集和主持临时股东会?说明理由。 #

(3)股东乙和股东丙要求采取累积投票制方式是否符合法律规定?说明理由。 #

(4)董事会提出的两个方案是否合法?说明理由。 #

(5)股东会通过增资方案是否合法?说明理由。

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(6)逐项说明管理人收到的债权人请求是否合法?分别说明理由。#p#副标题#e# #

3. 某有限责任公司设立于2005年2月，由五位股东各出资20%组成。2007年4月，公司董事会拟对公司进行改制，其改制方案主要内容为

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(1)以公司法定公积金向公司转增注册资本 #

(2)吸收合并另一公司 #

(3)在实现增资与合并之后，该公司将按原账面净资产值折股整体改制为股份有限公司。董事会于2007年5月5日通知全体股东于5月20日召开股东会，五位股东均按期出席会议，对于董事会提交会议讨论的方案，除一位股东投反对票外，其余股东均表示同意。随后公司董事会向登记机关依法办理了相关变更手续。 2009年10月15日，上述改制后的股份有限公司召开董事会，讨论公司在创业板上市，首次公开发行股票方案。当时公司章程规定的董事为13名，本次会议有董事ABCDE.F、 G、 H八人出席，其余董事5名董事未出席且未委托任何人代为出席，出席会议的8名董事除B.C表示反对以外，一致同意了发行方案。 已知该公司的经营状况如下 #

(1)最近一年盈利，且净利润为600万元，最近一年营业收入为6000万元，最近两年营业收入增长率均为33%。 #

(2)最近一期末净资产为2500万元，且不存在未弥补亏损。

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(3)发行后股本总额为3500万元。 #

(4)最近两年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。 有关部门在审查该公司的发行方案时，发现该公司的现任监事G此前15个月时受到过证券交易所公开谴责。 有关部门还查明，该公司2010年6月披露的招股说明书中，对正在进行的某重大诉讼事件作出了虚假陈述。该信息于2010年8月8日获得更正。 根据以上情况，分析回答下列问题

(1)该公司2007年5月20日股东会通过董事会提交的改制方案是否正确?为什么?如果该公司以法定公积金转增注册资本，转增后留存的法定公积金应当为多少?

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(2)该公司2009年10月15日的董事会召开是否有效?为什么?讨论的发行方案是否通过?为什么? #

(3)根据本题条件中股份公司经营情况所提示的内容，该公司是否符合在创业板上市，首次公开发行股票的条件?为什么? #

(4)该公司现任董事G此前15个月时受到过证券交易所公开谴责是否构成本次发行障碍?为什么? #

(5)某投资者受该虚假陈述影响在2010年7月买入该公司股票，所受损失能否得到赔偿?应当由谁承担赔偿损失的责任?该赔偿范围包括哪些?

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4. 2010年6月15日，北京某大型橡胶制品厂(以下简称“橡胶厂”)的采购代理人张某代表公司与华夏贸易有限公司(以下“贸易公司”)签订了购买贸易公司所进口的一批化工产品的合同。按照合同约定，贸易公司向橡胶厂交付500吨化工产品，每吨售价5100元，合同签订后1个月内由贸易公司负责将货物运至橡胶厂所在地，交货后1个月内以电汇方式付款。合同签订后，贸易公司的业务负责人通过查阅张某的代理授权委托书得知，橡胶厂给予其签订合同金额的权限为200万元，超过该金额必须经过本厂的确认。为此，合同签订当天，贸易公司即向橡胶厂发出确认合同通知，橡胶厂6月16日予以答复，同意履行合同。 由于订货量较大，6月17日，在贸易公司的要求下，橡胶厂以自己的一台生产设备提供抵押担保，另外又请A企业为其提供连带责任保证，经查，债权人、保证人和债务人并未就实现债权的方式以及担保的金额作出约定。 贸易公司为了保证及时运回货物，又与运输公司签订了运输合同，按照合同约定，总运费为40万元，6月20日，贸易公司向运输公司开出面值10万元的银行汇票作为定金。剩余运费待货物运到后付款。 该批化工原料有一定的腐蚀性，运输前，贸易公司未将防范措施书面提交给承运人，也未按照国家有关规定进行包装，运输公司起货时发现这一情况，随即按照国家有关危险物品运输的规定重新进行了包装后再运输，为此，运输公司要求贸易公司支付这一费用，贸易公司认为这是多此一举，而且重新包装未经过其同意，拒绝支付相关的费用。 7月1日，橡胶厂接到该批化工原料，验收合格后入库。8月1日，橡胶厂财务恶化，无法清偿到期对贸易公司的债务，随将橡胶厂所抵押的生产设备拍卖，拍卖价款为150万元，但是贸易公司因各种原因放弃了对该150万元价款的清偿，要求保证人A承担全部债务。 要求：根据上面所述事实并结合相关法律制度的规定，回答以下问题

(1)张某超出橡胶厂的授权范围与贸易公司签订的合同是否有效?并说明理由? #

(2)贸易公司向运输公司支付的定金数额是否符合规定?并说明理由? #

(3)运输公司要求贸易公司承担重新包装的费用是否符合规定?并说明理由?

(4)抵押的设备拍卖后，保证人A企业所确定的保证责任为多少?并说明理由? #

(5)贸易公司要求保证人A 企业承担全部债务是否符合规定?并说明理由?#p#副标题#e#

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三、案例分析题

1. [答案] #

[解析](1)该企业合伙协议中的以下事项违反了《合伙企业法》的规定：

①丙以劳务作价出资的做法不符合规定。根据规定，有限合伙人不得以劳务出资，丙为该合伙企业的有限合伙人，因此不得以劳务作为出资。

②合伙企业的事务由丙和丁执行的做法不符合规定。根据规定，有限合伙人不执行合伙企业事务，不得对外代表合伙企业，由于丙为该合伙企业的有限合伙人，因此其执行合伙企业事务，对外代表合伙企业的做法是不符合规定的。 #

③合伙企业名称不符合规定。根据规定，有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样，该企业名称中并没有标明“有限合伙”，因此是不符合规定的。其名称应该为“稳信物流有限合伙企业”。 #

(2)银行认为甲为本企业提供担保的行为无效没有法律依据。根据规定，有限合伙人不执行合伙事务，但是合伙人依法为本企业提供担保的不视为执行合伙事务。因此，该行为是合法的。

(3)合伙人乙将在本企业中的财产份额向银行提供质押担保的做法符合规定。根据规定，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质，但合伙协议另有约定的除外，由于出质行为在该合伙企业中并没有约定，因此乙可以将其财产份额出质。

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(4)A企业不可以成为合伙企业的普通合伙人。根据规定，国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位，社会团体不得成为普通合伙人。本题中，A企业作为国有企业，是不能成为该合伙企业的普通合伙人的。 #

(5)甲成为普通合伙人的条件不成立。根据《合伙企业法》的规定，除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。本题中，在合伙协议未约定的情况下，甲转变为普通合伙人应当经过全体合伙人的一致同意，而不是经其他合伙人半数以上同意。

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2. [答案] #

[解析](1)股东甲有权提议召开临时股东会。根据规定，代表1/10以上表决权的股东，1/3以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开股东会临时会议。

(2)股东甲有权自行召集和主持临时股东会。根据规定，公司设立董事会的，股东会由董事长主持;董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持;副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。董事会不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会召集和主持;监事会不召集和主持的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。 #

(3)股东乙和股东丙要求采取累积投票制方式不符合法律规定。根据规定，股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。累积投票制不适用于有限责任公司。 #

(4)董事会提出的两个方案均合法。根据规定，公司可以通过外方认购增资或全体股东认购增资的方式来增加注册资本。 #

(5)股东会通过增资方案合法。根据规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。

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(6)①C银行的请求合法。根据规定，有财产担保的债权对特定的财产享有优先受偿权。 #

②D公司的请求合法。根据规定，人民法院受理破产申请前1年内，债务人无偿转让财产的，管理人有权请求人民法院予以撤销。

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③E企业的请求合法。根据规定，债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。

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④F律师事务所的请求不合法。根据规定，破产费用是指人民法院受理破产申请后，为破产程序的顺利进行及对债务人财产的管理、变价、分配过程中，必须支付的且用债务人财产优先支付的费用。

⑤G公证处的请求合法。人民法院受理破产申请后，因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务，为共益债务。#p#副标题#e#

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3. [答案]

[解析](1)股东会通过董事会的方案是正确的。①法律规定，有限责任公司应当于股东会召开15日前通知全体股东。本次董事会于会议召开15日前通知了全体股东。 #

②法律规定，对于增加注册资本、公司合并、改制等，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。该公司股东会就上述事项的表决已经达到80%。法律规定，公司以法定公积金转增注册资本的，留存的部分不能少于转增前注册资本的25%。

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(2)该公司2009年10月15日的董事会召开是有效的。法律规定，股份有限公司的董事会开会应当有过半数的董事出席方为有效，不能出席会议的董事可以书面委托其他董事代为出席并表决。本次董事会有八名董事亲自出席，董事会的召开是有效的。该公司2009年10月15日的董事会讨论的发行方案没有通过。法律规定，股份有限公司的董事会决议应经过全体董事的过半数同意。本次董事会有八名董事出席，但表决时B.C董事表示反对，那就只有六名董事同意，没有达到全体董事的过半数，所以发行方案没有通过。

(3)该公司符合在创业板上市，首次公开发行股票的条件。法律规定，在创业板上市，首次公开发行股票的条件包括但不限于：①发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司，有限责任公司按原账面净资产值折股整体改制为股份有限公司的，持续经营期间可以从有限责任公司成立之日开始计算。②最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于1000万元，且持续增长;或者最近一年盈利，且净利润不少于500万元，最近一年营业收入不少于5000万元，最近两年营业收入增长率均不低于30%。③最近一期末净资产不少于2000万元，且不存在未弥补亏损。④发行后股本总额不少于3000万元。⑤发行人最近两年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。 #

(4)该公司现任董事G此前15个月时受到过证券交易所公开谴责不构成本次发行障碍。因为法律规定，公司现任董事、高级管理人员最近3年内受到过证监会的行政处罚，或者最近1年内受到过证券交易所公开谴责的，不得在创业板上市，首次公开发行股票。

(5)①该投资者所受损失能够得到赔偿。因为法律规定，投资人在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券的，构成虚假陈述行为与投资人的损害结果之间的因果关系，没有除外情况的即可获得赔偿。 #

②该股份有限公司作为发行人应对其虚假陈述给投资人造成的损失承担民事赔偿责任。实际控制人、证券承销商、证券上市推荐人、专业中介服务机构及其其它直接责任人，也应根据他们责任的大小承担相应的赔偿责任。 #

③该赔偿范围包括投资差额损失;投资差额损失部分的佣金和印花税等。

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4. [答案] #

[解析](1)张某超出橡胶厂的授权范围与贸易公司签订的合同有效。根据规定，行为人没有代理权，超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认。本题中，张某与贸易公司签订的合同虽然超过了授权范围，但是经过了被代理人橡胶厂的追认，因此合同是有效的。

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(2)贸易公司向运输公司支付的定金数额不符合规定。根据规定，当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的20%。本题中，主体标的额为40万元，而支付的定金为10万元，超出20%，是不符合规定的。

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(3)运输公司要求贸易公司承担重新包装的费用是符合规定的。根据规定，托运人托运易燃、易爆、有毒、有腐蚀性、有放射性等危险物品的，应当按照国家有关危险物品运输的规定对危险物品妥善包装，作出危险物标志和标签，并将有关危险物品的名称、性质和防范措施的书面材料提交承运人。托运人违反前款规定的，承运人可以拒绝运输，也可以采取相应措施以避免损失的发生，因此产生的费用由托运人承担。 #

(4)抵押的设备买卖后，保证人A企业所确定的保证责任为105万元(0.51×500-150)。当债权人与保证人、债务人就担保清偿没有约定或者约定不明的，如果保证与债务人提供的物的担保并存，则债权人先就债务人的物的担保求偿。保证在物的担保不足清偿时承担补充清偿责任。本题中，设备拍卖价款为150万元，保证人A应该就剩余的部分承担责任。

(5)贸易公司要求保证人A企业承担全部债务不符合规定。根据规定，债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任。本题中，贸易公司虽然放弃了抵押担保，但保证人仍然就抵押财产拍卖后未清偿的部分承担保证责任。