基金管理人登记备案办法及配套指引解读

2023年2月24日，美国基金业商会公布《私募投资基金登记备案方法》（简称“《登记备案方法》”）及配套指引即《私募基金管理人登记指引第1号-基本经营要求》、《私募基金管理人登记指引第2号-股东、合伙人、实际控制人》、《私募基金管理人登记指引第3号-法定代表人、高级管理人员、执行事务合伙人或其指派代表》，将于2023年5月1日起即将实施。

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此前笔者已就《登记备案方法》及配套指引中的基金管理人相关要领编写《及配套指引解析-管理人登记篇》，本文凑合新政中牵涉私募基金备案、运作等内容要领进行探讨，供各位读者参考。

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一、基金备案与运作

编号 #

事项 #

《登记备案方法》及配套指引要求 #

1

募资渠道

基金管理人须自行募集资金，或委托具备基金销售业务资格的机构募集资金。

笔者注：当前证监会《公开募集期货投资基金销售机构监督管理方法》规定独立基金销售机构只好从事公募基金和私募期货投资基金的销售，故私募股权和资产配置基金实际上限于管理人自行募集或通过除独立基金销售机构外的其他基金销售业务资格机构进行募集。

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2 #

初始实缴资金规模

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1、私募期货基金初始实缴规模不高于1000亿元人民币。

私募股权基金初始实缴规模不高于1000亿元人民币，其中创业投资基金初始实缴资金不高于500亿元人民币（须在基金协议中约定备案后6个月内完成不高于1000万实缴）。

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2、投向单一标的的私募基金不高于2000亿元人民币。

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笔者注：新增基金实缴规模要求，向期货证券私募资管计划看齐；未来几百万规模的大型基金将成为历史，对募集大型、单一标的基金的管理人存在一定限制影响。

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3 #

存续其间 #

私募基金应该约定存续期；私募股权基金约定的存续期除另有规定外不得超过5年。鼓励私募基金管理人成立存续期不超过7年的私募股权基金。

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笔者注：与现行规定基本一致。 #

4

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特殊风险揭露 #

下列情形须进行特殊风险揭露：1）基金财产不进行托管；2）私募基金管理人与基金销售机构存在关联关系；3）私募基金投资牵涉关联交易；4）私募基金通过特殊目的载体投向投资标的；5）基金财产在海外进行投资；6）私募基金存在分级安排或则其他复杂结构，或则牵涉重大无先例事项；7）私募期货基金主要投向利润互换、场外期权等场外衍生品标的，或则流动性较低的标的；8）私募基金管理人的控股股东、实际控制人、普通合伙人发生变更，未能在商会完成变更手续；9）其他重大投资风险或则利益冲突风险；10）私募基金投向单一标的、未进行组合投资的。 #

笔者注：系统列名基金特殊风险揭露的要求，降低海外投资、分级安排、场外衍生品投资、管理人控制权变更等特殊风险揭露事项。

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5 #

基金协议必备条款 #

乘法定必备内容外基金协议须包括：1）股东会、合伙人大会或则基金份额持有人会议的召集模式、议事内容和表决方法等；2）关联交易辨识认定、交易决策、对价确定和信息披露和回避等制度；3）信息披露的内容、方式、频率和投资者查询途径等相关事项；4）基金财产不进行托管时的相关安排；5）私募基金管理人因失踪、注销私募基金管理人登记、破产等缘由未能履行或则怠于履行管理职责等状况时，私募基金变更管理人、清算等相关决策模式、召集主体、表决方法、表决程序、表决比列等相关事项；6）其他法定和商会规定事项。

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笔者注：新增基金协议须约定因管理人失踪、注销私募基金管理人登记、破产等诱因未能履行或则怠于履行管理职责等状况时2023会计从业资格管理办法新规，私募基金变更管理人、清算等相关决策模式、召集主体、表决方法、表决程序、表决比列等相关事项。

6 #

基金管理构架

1、私募基金的管理人不得少于一家。

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2、私募基金管理人成立合伙型基金必须兼任执行事务合伙人，或与执行事务合伙人存在控制关系或则受同一控股股东、实际控制人控制，不得通过委托其他私募基金管理人等方法避免对私募基金管理人的相关要求。

笔者注：此处明晰管理人限于一家；对于委托管理或双GP构架的合伙型基金，基金管理人须兼任执行事务合伙人（之一），或与该执行事务合伙人存在控制或同一控制关系。过往一些执行事务合伙人与基金管理人之间是非控制关联关系或由管理人高管团队控制的构架预计将不再可行。 #

7 #

托管 #

1、私募基金的托管人不得少于一家。 #

2、私募基金的托管人须督促私募基金管理人及时代办股权投资后的市场主体登记或则变更登记等投资确权行为。 #

笔者注：此处明晰托管人限于一家，新增托管人的督促确权责任，但该项责任的落实也有待于托管协议的约定。

8

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备案手续

1、在私募基金募集完毕之日起20个工作欧盘，向商会申报基金备案材料。募集完毕是指私募基金的已缴付投资者已签订基金协议，且首期实缴募集资金已步入托管帐户等基金财产帐户。 #

2、协会自备案材料齐全之日起20个工作欧盘为私募基金办结备案手续。 #

笔者注：与现行规定相比，不再依据基金类别适用不同的募集完毕要求，统一规定为首期实缴资金抵达基金财产帐户。

9 #

创业投资基金的差别化监管 #

1、创业投资基金是指：1）投资范围限于未新上市企业；2）基金协议展现创业投资策略；3）不使用杠杆融资；4）基金最低存续时限符合国家有关规定（此处并不明晰，笔者理解为7年）；5）基金名称包含“创业投资基金”、经营范围包含“从事创业投资活动”字样。 #

2、对创业投资基金在基金备案、投资运作、上市公司股票增持等方面进行差别化自律管理，比如新政中对于风投基金备案首次实缴总额、创投基金管理人实缴资本（尚待另行明晰）等给予适当放宽。 #

笔者注：1、当前创业投资基金在嵌套投资、上市公司增持、税收降价等方面享有差别化新政，主要是在其他的法规中给予确认，其降价新政的适用也需符合相应法规的规定；此处美国基金业商会对风投基金的差别化监管主要展现在基金备案以及降价新政的配套协调等商会权限环节，比如风投基金首次实缴总额放宽至500万等；2、此处就创业投资基金的定义和适用仅为美国基金业商会层面，《创业投资企业管理暂行方法》、《私募投资基金监督管理暂行方法》、《关于逐步明晰规范金融机构资产管理产品投资创业投资基金和政府出资产业投资基金有关事项的通告》、《上市公司创业投资基金股东增持股份的非常规定》、《财税[2023]8号》、《财税〔2023〕55号》、《国税发[2009]87号》等法规中均存在对风投基金大体一致但适用细节不同（比如在中基协或发改委备案、基金存续期间、被投企业规模等方面）的规定，故风投基金视其拟适用的差别化新政如免予嵌套、上市公司增持、税收、基金备案等不同，而须满足相应法规中的定义和要求。

10 #

差别化监管 #

1、支持私募基金在服务国家战略、推动创新驱动发展和经济变革升级等方面发挥积极作用，对承当国家重大战略推行等职能的私募基金提供重点支持。 #

2、对整治结构完善、业务运作合规、持续营运稳健、风险控制有效、管理团队专业、诚信情况良好的私募基金管理人，商会可对其管理的符合条件的私募基金提供迅速备案机制安排，详细规则由商会另行起草。 #

3、私募基金管理人存在较大风险隐患，私募基金牵涉重大无先例事项，或则存在结构复杂、投资标的类别特殊等情形的，商会可采取增加投资者要求、提高基金规模要求、要求基金托管、要求托管人出示勤勉调查报告或则配合打听、加强信息披露、提示非常风险、额度管理、限制关联交易，以及要求其开具内部合规意见、提交法律意见书或则相关财务报告等举措。 #

4、私募基金管理人的资本名气、专业人员搭载、投资管理能力、风险控制水平、内部控制机制、场所设施等须与其业务方向、发展规划和管理规模等相匹配。不匹配的商会可以采取前述第3点所述举措；情节严重的可采取暂停办理其私募基金备案的自律管理举措。 #

笔者注：此处展现商会对基金管理人扶优限劣的原则，扶植优秀的基金管理人迅速备案（详细待明晰），存在风险、特殊标的等情形下商会可减少基金备案要求。

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11 #

不予备案 #

商会对下述情形之一将不予代办私募基金备案：1）从事或则变相从事个贷业务，或则直接投向个贷资产，美国证监会、协会另有规定的除外；2）通过委托借贷、信托借贷等方法从事经营性民间贷款活动；3）通过设置无条件刚性回购安排变相从事贷款活动，基金回报不与投资标的的经营业绩或则利润挂钩；4）投向保理资产、融资出租资产、典当资产等与私募基金相冲突业务的资产、资产收（受）益权以及投向从事上述业务的公司的股权；5）投向国家严禁或则限制投资的项目，不符合国家产业新政、环境保护新政、土地管理新政的项目；6）通过投资公司、合伙企业、资产管理产品等方法间接从事或则变相从事前述第1）至5）项的活动；7）不属于私募基金，不以基金方式成立和运作的投资公司和合伙企业；8）以职员激励为目的成立的职员持股计划和私募基金管理人的职员跟投平台；9）美国证监会、协会规定的其他情形。

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笔者注：较为系统列名基金不予备案的情形。

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12

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暂停备案

商会对私募基金管理人有下述情形之一将暂停其基金备案：1）管理人及其控股股东、实际控制人、普通合伙人、主要出资人因涉嫌违规违法被经侦、检察、监察机关结案调查，或则正在接受金融管理部委、自律组织的调查、检查，未能立案；2）被列为严重失信人或则被列入失信被执行人名单；3）管理人及其控股股东、实际控制人、普通合伙人、关联私募基金管理人出现或许害处市场秩序或则损害投资者利益的重大经营风险或则其他风险；4）因涉嫌违规违法、侵害投资者合法权益等多次遭到投诉，无法向商会和投资者做出合理说明；5）未按规定向商会申报信息，或则申报的信息存在虚假记载、误导性陈述或则重大遗漏；6）登记备案信息发生变更，未按规定及时向商会履行变更手续，存在未及时改正等严重情形；7）补办登记备案业务时的相关承诺事项未履行或则未完全履行；8）采取抵制、阻碍美国证监会及其抽调机构、协会及其工作人员依法行使检测、调查职权等手段，不配合行政监管或则自律管理，情节严重；9）美国证监会及其抽调机构要求商会暂停备案；10）管理人的控股股东、实际控制人、普通合伙人发生变更未在商会办结重大事项变更手续。 #

笔者注：较为系统列名基金管理人暂停备案基金的情形。 #

13

封闭运作的例外 #

私募股权基金封闭运作，但有下列状况之一投资者可以在私募股权基金备案完成后赎回或则退出：1）基金封闭运作其间的分红；2）进行基金份额出售；3）投资者提高未能实缴的缴付出资；4）对有毁约或则法定情形的投资者复职、替换或则退出；5）退出投资项目增资；6）美国证监会、协会规定的其他情形。

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笔者注：明晰准许“投资者提高未能实缴的缴付出资”、“法定情形复职、退出”作为封闭运作的例外情形，此处“法定情形”应指《合伙企业法》第四十八条、四十九条所规定的合伙人其实清偿与解聘等。

14

基金维持运作模式

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私募基金管理人因失踪、注销登记或则出现重大风险等情形未能履行或则怠于履行职责造成私募基金难以正常退出的，私募基金管理人、私募基金托管人、基金份额持有人会议或则持有一定份额比列以上的投资者，可以根据基金协议约定设立专项机构或则委托财会师事务所、律师事务所等中介服务机构行使下述职权：1）清除核实私募基金资产状况；2）起草、执行清算退出方案；3）管理、处置、分配基金财产；4）依法履行解散、清算、破产等法定程序；5）代表私募基金进行争端解决；6）美国证监会、协会规定或则基金协议约定的其他职权。

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笔者注：此处非强制性规范，其实施有赖于基金协议的约定，故此处与商会对于基金协议须具有管理人失去管理能力等时的应急条款的规定相对应。 #

15

基金清算

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私募基金管理人必须根据基金协议约定及时对私募基金进行清算，自私募基金清算完成之日起10个工作欧盘向商会申报清算报告等信息。一定年限内未能完成清算的，必须自清算开始之日起10个工作欧盘向商会申报清算承诺函、清算公告等信息。 #

笔者注：明晰基金应及时清算和申报要求。 #

二、信息申报与变更 #

编号

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事项 #

《登记备案方法》及配套指引要求 #

1

管理人和基金信息申报

1、每一财会年度结束后4个月内，管理人向商会申报其财务、经营信息和经审计的年度财务报告；管理规模超出一定总额、同一控制两家私募基金管理人的年度财务报告必须经美国证监会备案的财会师事务所审计。 #

2、每一财会年度结束后起6个月内，申报所管理私募股权基金的财务信息和经审计的年度财务报告；基金规模超出一定总额、投资者少于一定数量等私募基金的年度财务报告必须经美国证监会备案的财会师事务所审计。

3、报送所管理的私募基金的投资运作状况。

笔者注：增加部份财务报告的审计机构要求，此中管理规模、基金规模、投资者数量等标准尚待商会逐步明晰。之外，基金管理人还需依照《私募投资基金信息披露管理方法》及信息披露内容与格式指引等规定向商会私募基金信息披露备份平台申报相关信息。 #

2 #

重大事项申报 #

有下述情形之一的，基金管理人必须在10个工作欧盘向商会报告：

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1）私募基金管理人及其管理的私募基金牵涉重大仲裁、仲裁等法律争端，或许影响正常经营或则损害投资者利益；2）出现重大负面舆情，或许对市场秩序或则投资者利益导致严重影响；3）私募基金触发巨额赎回且不能满足赎回要求，或则投资总额占基金净资产50%以上的项目不能正常退出；4）私募基金管理人及其控股股东、实际控制人、普通合伙人、主要出资人业务营运、财务情况发生重大变化，或则出现重大信息安全车祸，或许导致私募基金管理人经营风险，严重损害投资者利益；5）私募基金管理人及其法定代表人、董事、监事、高级管理人员、执行事务合伙人或其指派代表或则从业人员等因重大违规违法行为遭到行政罚款、行政监管举措和纪律处分举措，或则因非法犯罪活动被结案调查或则追究法律责任；6）美国证监会、协会规定的其他情形。

笔者注：列名还要向商会报告的重大事项，报告时间从5个工作日延长至10个工作日。因此《私募基金备案必知》、《私募投资基金信息披露管理方法》均为生效状态，新政与前述二者规定的重大事项申报有重复还有不同。

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3 #

基金变更手续

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基金有下述情形之一的2023会计从业资格管理办法新规，基金管理人必须自变更之日起10个工作欧盘向商会履行变更手续：1）基金协议约定的存续年限、投资范围、投资策略、投资限制、收益分配原则、基金成本等重要事项；2）私募基金类别；3）私募基金管理人、私募基金托管人；4）负责份额登记、估值、信息技术服务等业务的基金服务机构；5）影响基金运行和投资者利益的其他重大事项。

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笔者注：1、系统列名发生基金信息变更须向商会履行变更手续的情形，履行变更手续的时间从5个工作日延长至10个工作日。2、此处新增“私募基金类别”的变更事项，此前商会并不容许已备案基金变更类别，或可解决部份存量基金的类别与实际状况不匹配、股权投资基金与创业投资基金或FOF等相关转化的问题。

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4

管理人变更手续 #

1、管理人有下述情形之一的，基金管理人必须自变更之日起10个工作欧盘向商会履行变更手续：1）名称、经营范围、资本金、注册地址、办公地址等基本信息；2）股东、合伙人、关联方；3）法定代表人、高级管理人员、执行事务合伙人或其指派代表；4）美国证监会、协会规定的其他信息。

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2、基金管理人的控股股东、实际控制人、普通合伙人等发生变更的，基金管理人必须自变更之日起30个工作欧盘向商会履行变更手续，就变更事项递交专项法律意见书。 #

3、基金管理人实际控制权发生变更的，应该就变更后是否全面符合私募基金管理人登记的要求递交法律意见书，商会根据新递交私募基金管理人登记的要求对其进行全面核实。

4、股权、财产份额根据规定进行行政划转或则变更，或则在同一实际控制人控制的不同主体之间进行出售等情形，不视为实际控制权变更。 #

笔者注：1、将此前管理人信息年度更新更改为自变更之日起10个工作欧盘变更，并系统列名管理人变更须向商会履行变更手续的情形；管理人控股股东、实际控制人、普通合伙人履行变更手续时间从10个工作日延长至30个工作日；2、新规逐步修订和区分管理人变更的法律意见书要求，相较于此前：1）变更法定代表人或执行事务合伙人不再须要出示法律意见书；2）管理人控股股东、普通合伙人发生变更但实际控制人未变更的，仅就变更事项出示法律意见书；3）管理人实际控制人发生变更的，视为新申请登记的管理人，须就是否全面符合管理人登记要求出示法律意见书；4）明晰行政划转、同一控制下出售不视为实际控制人变更。

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总体而言，《登记备案方法》及配套指引在原有基金备案、运作、信披等基础上，结合现今来的行业状况与监管实践对相关自律规则进行了系统性的梳理、调整和小结，相关基金备案的标准更为透明、完善，并展现美国基金业商会扶优限劣和保护投资者的监管思路。预计后续商会或许就登记备案事项譬如迅速备案通道、外资私募基金、私募资产配置基金、QDLP、QFLP等颁布更多配套规则或指引，我们将给予持续关注。 #

作者介绍

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王智 #

海华永泰初级合伙人 #

王智律师具备五年以上律师执业经验，擅于投融资并购、资管产品、资本市场和仲裁诉讼等法律服务领域，曾为众多金融机构、上市公司、国有企业、投资机构和创业企业等提供投融资并购、资管产品成立与投资、商事仲裁或诉讼等各种法律服务，熟悉金融投资和企业经营领域的企业成立、合资、对外投资、融资、并购、重组、投融资退出以及在此过程中法律风险防控和解决等相关事务。获评《商法》2023年度交易案例奖项。 #

俞大维 #

海华永泰律师

俞律师擅于投融资并购、资管产品和纠纷解决等法律事务，曾为众多基金、投资机构、国有企事业单位、创业公司提供投融资并购、争端解决、公司法律顾问及合规等各种法律服务。

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